【引子】皇冠注册

设置工程价款结算，一般是指对设置工程的发承包合同价款进行商定和依据合同商定进行工程预支款、进程款、好意思满款结算的行为。[1]设置工程价款结算行为的效果即发承包两边收场结算公约。

实践中，由于部分结算公约并未明确商定结算价款是否包含工期或质地误期金、停窝工索赔等其他用度，导致两边等于否在结算公约外另行主见误期金、索赔等发生争议，对此现在法律、律例莫得明确王法，实务中应若那里理不雅点不一。

本文围绕笔者地点合议庭审理的整个案例，就该问题进行简要分析，以期投砾引珠。

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【裁判要旨】

两边依据第三方工程造价审核论断签订的结算书，并非包含索赔等事项在内的结尾性结算，也无根据解说发包东谈主在结算历程中湮灭了索赔权力。发包东谈主天然在承包东谈主发送的对账单中盖章阐明欠款数额，但该函仅为复核账目之用，并未体现发包东谈主湮灭索赔权力的酷爱暗示。民事权力的湮灭需要昭示，无法律王法或合同商定的，不行认定权力东谈主以默示神气湮灭权力。

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【案情选录】

一审查明：2013年7月25日，原告乙公司（承包东谈主）与被告甲公司（发包东谈主）签订《设置工程施工合同》。商定：2013年8月1日，好意思满日期：2013年10月31日，合同工期总日期天数92天。

当日，原、被告签订《设置工程施工合同补充公约》，商定：3、本工程严格按照两边《设置工程施工合同》中商定的工期实践。除合同商定不错顺延工期的情形外，因承包东谈主原告导致工期延误的，工期每拖延一天，承包东谈主应向发包东谈主承担按20000元/天筹算的误期金，发包东谈主有权从应付的工程款中抵扣。

合同签订后，原告组织东谈主力、物力、财力进行了施工。案涉工程于2013年8月1日开工，2014年3月31日好意思满。2015年5月28日，经造价策动公司核定，案涉工程的造价金额为3541889.14元。经一审法院函询，造价策动公司恢复称案涉名目结算书核定金额包括：（一）合同价；（二）客厅、餐厅、厨房二次想象；（三）水电诊治部分。

2021年4月，两边通过对账单的神气阐明：为止日期2021年4月19日，应付金额为3541889.14元，回款金额为2700335.7元，欠款金额为841553.44元。在该对账单上，甲公司在信息解说无误一栏署名且均加盖章章。

一审法院合计，被告提议因案涉工程工期延误原告应按照工期每拖延一天向被告承担每天20000元误期金，被告可从未付工程款中抵扣的意见，因原、被告两边在《设置工程施工合同补充公约》就工期进行了防御的商定，被告未提供根据解说案涉工程工期延误系承包东谈主原因导致的或者因承包东谈主原因不行保证进场施工东谈主员的数目酿成工期延误，且在两边的对账单中被告未对案涉工程工期延误提议扣除工程款的意见，被告对欠付原告工程款841553.44元给予认同，故一审法院对被告提议的意见不予采取。

判决如下：被告甲公司内支付原告乙公司工程款841553.44元及利息

发包东谈主甲公司不屈，拿起上诉。

甲公司上诉请求：一、撤销一审民事判决；二、照章改判驳回被上诉东谈主全部诉讼请求或将本案发还重审。事实和事理：乙公司甘愿担案涉工程工期延误的拖累，一审法院对案涉工程工期延误拖累的事实认定不清、法律适用诞妄。1、乙公司应按照《补充公约》的商定承担工期延误的拖累，甲公司有权从应付工程款中抵扣工期延误亏损，抵扣后无需再向乙公司支付工程款。2、本案一审庭审中，乙公司的代理东谈主要求对工期延误的误期金以总工程价款为基数按照每天万分之一来筹算，即标明乙公司认同工期延误的误期拖累。3、工期延误原因的举证拖累在于乙公司，一审法院让甲公司承担工期延误原因的举证拖累是诞妄的。乙公司甘愿担举证不行的不利后果。

二审裁判不雅点：

当先，上诉东谈主的工期索赔请求是否成立。被上诉东谈主当作承包东谈主，在合同商定的工期内托福及格工程是其主要义务。上诉东谈主与被上诉东谈主签订《设置工程施工合同》商定：开工日期2013年8月1日，好意思满日期2013年10月31日，合同工期总日期天数92天。案涉工程的好意思满验收意见书载明实践开工日期为2013年8月1日，实践好意思满日期为2014年3月31日，案涉工程工期延误150天。被上诉东谈主主见上诉东谈主过时付款导致工期延误，但未能提供相应根据解说，且两边签订的《设置工程施工合同补充公约》第商定如发包东谈主无法按照公约商定支付工程进程款，承包东谈主应按照公约保证连气儿施工。因此，被上诉东谈主莫得根据解说存在两边商定的工期顺延事由、上诉东谈主同意顺延工期或者因上诉东谈主原因导致工期延误，被上诉东谈主应当承担工期延误的误期拖累。一审合计上诉东谈主未能提供根据解说案涉工程工期延误系承包东谈主原因导致或者因承包东谈主原因酿成工期延误，举证拖累分派有误，应予立异。

其次，上诉东谈主的工期索赔请求是否不错利用。本案两边当事东谈主共同签署了工程结算书，故上诉东谈主的工期索赔请求能否利用取决于该结算是否系包含了索赔事项等的结尾性结算。第一，从两边阐明的工程结算书内容来看，并不包括索赔事项；第二，从工程结算书的形成历程来看，该结算书系依据第三方对工程造价审核论断签订，该审核论断并未包含索赔，也无根据解说发包方在结算历程中湮灭了索赔权力；第三，上诉东谈主曾于2021年4月29日在被上诉东谈主发送的对账单中盖章阐明，但对账单内容为“下列数据出自本公司账簿记录，如与贵公司相符，请在本函下端'数据解说无误’处签章解说……1、本公司与贵公司的买卖账项列式如下……2、本函仅为复核账目之用”，对账函用于财务账目信息的查对，并未体现上诉东谈主有湮灭索赔权力的酷爱暗示。第四，两边当事东谈主并未商定过时索赔失权；第五，两边合同商定发包东谈主有权从应付工程价款中扣除工期延误误期金，即发包东谈主依约可利用抵销权。发包东谈主在对账历程中认同应付价款，虽未明确暗示利用抵销权，但民事权力的湮灭需要昭示，无法律王法或合同商定的，不行认定权力东谈主以默示神气湮灭权力。详尽以上五点，本案两边当事东谈主阐明的结算书并非两边包含索赔事项在内的对工程债权债务的结尾性结算，上诉东谈主主见利用工期索赔请求权，应予撑握。

临了，工期延误误期金的笃定。两边当事东谈主在《设置工程施工合同补充公约》商定，因承包东谈主原因导致工期延误的，工期每拖延一天，承包东谈主应向发包东谈主承担按20000元/天筹算的误期金。《中华东谈主民共和国合同法》第一百一十四条第二款王法：“……商定的误期金过分高于酿成的亏损的，当事东谈主不错请求东谈主民法院或者仲裁机构给予适应减少”。《最妙手民法院对于适用〈中华东谈主民共和国合同法〉些许问题的解释(二)》第二十九条王法：“当事东谈主主见商定的误期金过高请求给予适应减少的，东谈主民法院应当以实践亏损为基础，兼顾合同的履行情况、当事东谈主的谬误程度以及预期利益等详尽成分，根据公谈原则和敦厚信用原则给予揣测，并作出裁决”。被上诉东谈主提议误期金商定过高应予诊治，上诉东谈主也未对工期延误对其酿成的实践亏损举证，依据上述王法以及当事东谈主的汇报，参照中国东谈主民银行罚息筹算标准、中国东谈主民银行对于东谈主民币存贷款计结息问题的告知中的利率换算公式，本院酌情笃定本案工期延误误期金的给付标准：以两边笃定的工程造价3541889.14元为基数，按照中国东谈主民银行同期贷款基准利率的1.95倍筹算利息，估计150天。即本案工期延误误期金笃定为（3541889.14元×5.6％×1.95）÷360×150＝161155.96元。以上误期金应付工程款中给予扣减，欠付工程款金额为841553.44元-161155.96元=680397.48元。

二审扫尾：

一、变更一审判决为上诉东谈主甲公司于本判决收效后十五日内支付被上诉东谈主乙公司工程款680397.48元及利息；

二、驳回被上诉东谈主乙公司的其他诉讼请求。

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【案件分析】

一、“大结算”与“小结算”

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1、看法

有不雅点合计，工程结算实践中有“大结算”和 “小结算”。小结算指仅针对工程造价的结算，而大结算包含小结算的同期还包含承包东谈主可向发包东谈主主见的统共名目应付总价款（包含造价、奖励、承包东谈主索赔等）。[2]

笔者合计，索赔和误期金对应付工程价款数额影响较大，是两边当事东谈主享有的阻拦民事权力，若是两边当事东谈主签订的结算公约是小结算，在两边当事东谈主未明确商定索赔期限，也未明确暗示湮灭索赔权力或致密误期拖累权力的情况下，不应仅以当事东谈主在签订结算公约时未主见而认定当事东谈主湮灭了上述权力。

根据《民法典》第140条之王法，行动东谈主不错通过行动的神气作出酷爱暗示，即通过行动东谈主的行动来推定、认定行动东谈主酷爱暗示的内容，如乘客乘坐行家汽车的刷卡行动自身，就标明其与行家汽车公司缔结了搭客运载合同。[3]笔者合计，适用该条规来认定行动东谈主作出了酷爱暗示需适应社会一般公众的常常联接、行业老例或买卖民俗，即行动东谈主实施的行动自身足以让社会一般公众或合同相对方合计其作出了酷爱暗示过甚内容。而从司法实践来看，存在多量裁判不雅点彰着冲破的案例，部分地纪律院的诱骗性文献也握相背不雅点[4]，评释签订小结算公约是否不错视为湮灭索赔和误期金，尚未取得行业内、司法实务届的共鸣。因此，在两边签订的结算公约是小结算的情况下，若无两边明确酷爱暗示，不应裂缝将该公约的结算金额联接为包括索赔和误期拖累在内统共事项的结算。一方当事东谈主主见该结算公约是一揽子结算的，应付该结算公约的结算边界包含了索赔、误期金等承担举证拖累。

2、怎么识别结算公约是“大结算”依然“小结算”

当先，审查结算公约的内容

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若是结算公约中有访佛“一次性结算”“最斥逐算”“湮灭其他任何形式的用度请求或索赔”的表述，则标明这一结算金额是各方研究、博弈的最终扫尾，属于大结算，两边均不应从头索赔。

其次，审查结算依据

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若是结算公约对结算边界商定不解，则需要进一步审查结算公约的签订依据。

小结算公约时常是依据工程造价审核论断签订的，其结算数额一般与工程造价审核论断一致。若是工程造价审核论断仅对工程造价进行了审核，而未波及索赔等其他事项，则依据该工程造价审核论断签订的结算公约即为小结算。

反之，若是莫得真是根据大约解说结算公约为小结算，在结算公约对结算边界的商定不解确的情况下，司法实践中时常合计，两边在结算时常常会将统共影响最终应付款数额的成分沟通在内，故结算公约一般应视为是两边对施工合同履行历程中统共债权债务的一揽子科罚公约。因此，除两边在结算公约中明确商定或声明保留的以外，在结算公约缔结后，一方提议索赔主见的，不应撑握。该不雅点行将结算公约联接为大结算。

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案例索引：五指山兆通房地产开采有限公司、海南金盛建筑工程有限公司设置工程施工合同纠纷 （2017）最高法民再97号

最高院合计，设置工程施工合同当事东谈主在进行工程好意思满结算时，应当依照合同商定就对方当事东谈主履行合同是否适应商定进行审核并提议相应索赔。索赔事项及金额，应在结算时一并核定处理。因此，除在结算时因存有争议而声明保留的名目外，好意思满结算答复经各方审核阐明后的结算意见，属于合同各方进行工程价款清结的最终依据。一方当事东谈主在进行结算时莫得提议联系索赔主见或声明保留，完成工程价款结算后又以对方之前存在误期行动提议索赔主见，照章不予撑握。

由此，在涉案合同未就工程价款结算时保留误期索赔权力作出专诚王法的情况下，一、二审法院对于兆通公司一审反诉主见金盛公司过时好意思满、工期延误以及未打发好意思满验收贵寓等误期索赔请求未予撑握，适应法律王法。

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再次，审查结算公约签订历程和布景

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工程造价审核一般由发包东谈主请托工程造价策动机构出具，故工程造价策动机构时常是站在甲方态度进行审价，对乙方送审的结算文献进行严格审查，绝顶比例的工程造价审核请托合同甚而所以审减金额为收费基数，故工程造价审核论断数额时常是偏低的。发承包两边在此基础上签订结算公约，一般是资格多轮博弈、研究的扫尾。在此历程中，两边是否作念出过湮灭索赔的酷爱暗示，以不异对我方故意的结算数额，等于需要查明的要津问题。

举例，乙方对工程造价审核论断的核定数额活气，但由于甲方作念出了不再致密工期误期拖累的酷爱暗示，乙方量度之下按照核定数额签订了结算公约。又如，乙方结算历程中提议了停窝工等索赔事项，而甲方需要乙方协作办理好意思满验收备案，故提议不再致密工期误期拖累，以不异乙方不再主见索赔，两边尽快收场结算公约。

若是乙方大约解说存在以上情形，即便从结算公约内容来看是小结算，甲方工期误期的主见也不应得到撑握。

二、索赔期限

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1、国度标准的王法

《设置工程工程量清单计价标准》（GB50500-2013）第9.13.6条王法：发承包两边在按合同商定办理了好意思满结算后，应被合计承包东谈主已无权再提议好意思满结算前所发生的任何索赔。承包东谈主在提交的最斥逐清苦求中，只限于提议好意思满结算后的索赔，提议索赔的期限自愿承包两边最斥逐清时断绝。

2、示范文本的王法

2017版施工合同示范文本通用条目第19.5条王法：（1）承包东谈主按第14.2款商定吸收好意思满付款文凭后，应被视为已无权再提议在工程吸收文凭颁发前所发生的任何索赔。（2）承包东谈主按第14.4款提交的最斥逐清苦求单中，只限于提议工程吸收文凭颁发后发生的索赔。提议索赔的期限自领受最斥逐清文凭时断绝。

从上述王法内容来看，承包方的工期索赔有严格的要领和时限要求，而发包方主见工期过时误期金则莫得明确的时限要求。笔者合计，这是因为发包东谈主向承包东谈主主见工期过时误期金其性质为主见误期拖累，而非工期反索赔，这从2017版施工合同示范文本通用条目可见一斑：第16.2.1王法，承包东谈主未能按施工进程研究实时完成合同商定的责任，酿成工期延误的，属于承包东谈主误期情形；第16.2.2王法，合同当事东谈主可在专用合同条目中另行商定承包东谈主误期拖累的承担神气和筹算纪律；上述条规均未说起时限。而在第19.3发包东谈主索赔的条规中，发包东谈主索赔事项为“有权得到赔付金额和（或）延迟瑕玷拖累期”，提议索赔期限为发包东谈主应在知谈或应当知谈索赔事件发生后28天内。对比上述条规，笔者合计，发包东谈主向承包东谈主主见工期过时误期金，应属于第一种情形而非第二种，故不应受到索赔时限的料理。因此，发包东谈主在工程好意思满日期锁定后的诉讼时效技术内主见工期过时误期拖累的，可予撑握。

三、工期延误争议的举证拖累分派

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工期是设置工程合同的基本条目，按期托福及格工程是承包东谈主的基本合同义务，承包东谈主过时好意思满属于误期行动，应当承担相应的误期拖累。承包东谈主主见非因本方原因导致工期延误的，应由承包东谈主对相应事实承担举证拖累。因此，工期争议举证拖累分派的基本逻辑是：

1、发包东谈主举证解说存在工期延误的事实

发包东谈主只需要举证解说实践好意思满日期晚于合同的商定研究好意思满日期即可。

2、承包东谈主需解说工期应予顺延

（1）承包东谈主需举证发包东谈主、监理东谈主签认的工期顺延签证

好多设置工程施工合同中皆会商定承包东谈主顺延工期应当经发包东谈主或者监理东谈主以签证等神气书面阐明。举例，2017版施工合同示范文本通用条目第19.1和19.2条的王法，承包东谈主合计有权延迟工期的，应按合同约按期限和要领向监理东谈主发出索赔意向告知书并递交索赔答复，发包东谈主也应在合同约按期限内通过监理东谈主向承包东谈主出具经发包东谈主签认的索赔处理扫尾。发包东谈主过时恢复的，则视为认同承包东谈主的索赔要求。因此，承包东谈主需举证经发包东谈主、监理东谈主签认的工期顺延签证等书面根据。

（2）承包东谈主需举证在合同约按期限内向发包东谈主或者监理东谈主苦求过工期顺延且顺延事由适应合同商定

实务中，由于施工单元管理不标准和设置单元借助其上风地位不予签证等原因，承包东谈主获得工期顺延签证较为困难。因此，《解释（一）》第10条第1款王法，承包东谈主大约解说在合同商定的期限内向发包东谈主或者监理东谈主苦求过工期顺延且顺延事由适应合同商定，承包东谈主以此为由主见工期顺延的，东谈主民法院应予撑握。

承包东谈主主见工期顺延的，需从以下几方面进行举证：[5]

①施工合同、补充合同过甚他联系文献中对可顺延工期情形的具体商定；

②出现了合同商定的上述情形；

③承包东谈主按照合同商定的索赔期限和要领向发包东谈主提交索赔告知和文献的根据，如索赔意向告知书、索赔答复、索赔根据（含防御筹算书及附件）；

④承包东谈主向合同商定的发包东谈主现场致密东谈主或授权代表投递上述索赔贵寓的根据，如签收记录、快递回执、电子邮件等。

（3）承包东谈主需举证发包东谈主在索赔期限届满后同意工期顺延或有合理事理未在索赔期限内苦求工期顺延

承包东谈主在索赔期限届满后主见工期顺延的，需从以下几方面进行举证：

①天然承包东谈主未按约按期限苦求工期顺延，但发包东谈主以其行动或在联系文献中标明其同意工期顺延，如联系会议纪要、买卖函件、承诺函等。

②承包东谈主对其未在索赔期限内苦求工期顺延给予合联接释，即承包东谈主有充分根据解说存在合同商定的应予顺延工期之情形，且承包东谈主对过时苦求工期顺延无彰着谬误。举例，索赔期限内工期顺延的具体时刻无法笃定，因不可抗力或客不雅原因导致承包东谈主无法在索赔期限内提议苦求，承包东谈主此前曾过时苦求但发包东谈主也给予研究和阐明等。

四、企业询证函（对账单）的法律遵守

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实践中，工程款的支付周期较长，常常会跳跃多个管帐年度。若是施工单元向设置单元发出企业询证函，其中记录了为止特定日期的应收账款余额，设置单元收到后盖章阐明并寄回，施工单元以此当作根据告状要求按照询证函中记录的金额支付工程款，针对设置单元将询证函盖章寄回的行动是否组成对函上记录欠款金额的认同，实务中不雅点不一。

一种不雅点合计，询证函上明确记录了为止日期、欠款金额等事项，被询证者在询证函上盖章阐明的行动，应视为被询证者对询证函所载明内容的审核、阐明，并了了该函件出具后可能产生的法律后果。实践上是向发出询证函的企业阐明了询证事项，询证函中阐明的事项亦是对发出询证者与被询证者（债权东谈主与债务东谈主）之间的债权债务关系给予阐明。[6]

另一种不雅点合计，企业询证函系财务审计器用，用以查对企业账目，其中记录的买卖账项情况系财务术语，不行等同于民法上的到期债权债务。询证函中注明该函仅为复核账目之用，并非催款结算。该询证函系对公司财务报表中联系名目进行核实，并非阐明到期债务，不行据此认定两边就结算案涉工程价款已收场一问候见。[7]

笔者赞同第二种不雅点。企业询证函一般均载明：下列数据出自本公司账簿记录，如与贵公司记录相符，请在本函“数据解说无误”处签章解说；本函仅为复核账目只用，并非催款结算。从上述内容来看，询证函所体现出的询证者酷爱暗示并非进行工程结算，而仅是核实两边买卖账款数额。因此，不行据此认定两边就工程价款结算收场一问候见。询证函需与施工合同、结算文献等根据互相印证，而不行将企业询证函当作阐明两边债权债务的独一依据。

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